Последици при неизпълнение на задълженията за пререгистрация в търговския регистър към агенция по всписванията
Съгласно §4, ал.1 от Закона за Търговския регистър, търговците и клоновете на чуждестранни търговци, вписани в търговския регистър и в регистъра на кооперациите при окръжните съдилища, са длъжни да се пререгистрират в Търговския Регистър към Агенция по вписванията към Министерство на правосъдието в срок до 31 декември 2011 г. Тъй като уредбата е сравнително нова и към момента все още се развива и променя, често пъти се задава въпросът „Какви биха били последиците ако не бъде изпълнено задължението за пререгистрация в нормативно определения срок?”. Освен това много фирми, преустановили дейността си към днешна дата, предпочитат да бъдат „заличени служебно” пред това да извършват разходи за пререгистрация, провеждане на процедура по ликвидация и заличаване на дружеството.
Нормативната уредба в тази област продължава да търпи развитие (вече два пъти се извършват промени, касаещи последиците от неспазване на задължението за пререгистрацията), а и липсва каквато и да е било съдебна практика, което от своя страна прави отчасти невъзможно да бъдат предвидени изчерпателно всички последици от неспазването на срока за пререгистрация.
Това, което е известно към момента е, че едноличните търговци и клоновете на чуждестранните търговци ще се считат за заличени считано от 01.01.2012г. Заличаването на едноличния търговец от Търговския регистър ще има за последица загубване качеството на търговец на физическото лице, но не и погасяване на неговата отговорност спрямо кредиторите от извършваната в миналото търговска дейност. Включително е възможно и откриване на процедура по несъстоятелност за вече заличен едноличен търговец, ако преди заличаването той е бил неплатежоспособен.
Служебното заличаване обаче няма да бъде приложимо за търговските дружества (АД, ООД, СД, КД и КДА) и кооперациите. В случай, че не бъдат пререгистрирани в определения срок, тяхната дейност ще се счита за прекратена на 01.01.2012 г. Това означава, че търговските дружества и кооперациите няма да имат право: да осъществяват търговска дейност; да предявяват искове срещу свои длъжници (в случай, че имат несъбрани вземания няма да могат да искат по съдебен ред осъждането на своите длъжници и издаването на изпълнителен лист, чрез който да се образува изпълнително дело при съдия изпълнител); да подават молби за образуване на изпълнителни производства (дори и да разполагат с изпълнителен лист не биха могли да поискат образуване на изпълнително дело при съдия – изпълнител, който от своя страна да пристъпи към принудително събиране на вземането – чрез налагане на запор върху банкови сметки, чрез възбрана и публична продажба на недвижими имоти и други); да извършват разпоредителни сделки с имуществото си (сделките по прехвърлянето на имущество, собственост на търговските дружества и кооперациите с прекратена дейност, извършено след 31.12.2011 г. ще се считат за нищожни, т.е. все едно никога не са се случили). Единствените плащания, които биха могли да извършват търговските дружества с прекратена дейност са за дължими суми на работници и служители и за преводи на суми за погасяване на публични задължения. Евентуална възможност за извършване на някое от дотук изброените действия е да се предприеме обявяването на дружеството/кооперацията в ликвидация.
Гореизложеното ще окаже влияние върху търговските взаимоотношения, защото дори й съконтрахента ви да е надежден и да изпълнява задълженията си, ако не се е пререгистрирал в Търговския регистър към Агенция по вписванията, извършваната от него дейност е забранена от закона, извършваните плащания след 31.12.2011 ще бъдат невалидни, а от своя страна не бихте могли да претендирате вземанията си към съконтрахентите с прекратена регистрация по съдебен ред, освен в някои определени случаи, които представяме по-долу.
Възможност за кредиторите на дружества/кооперации с прекратена дейност да съберат вземанията си, съответно за дружества/кооперации с прекратена дейност да съберат вземанията си от своите длъжници и да осребрят имуществото си, което да разпределят е чрез провеждането на процедура по ликвидация. Агенция по вписванията ще обяви Списък на едноличните търговци и клоновете на чуждестранни търговци, за които не е поискана пререгистрация и Списък на търговските дружества и кооперации, за които не е поискана пререгистрация. Обявяването на списъците от Агенция по вписванията ще стане след 01.10.2012 г. Тази дата е важна, доколкото, на основание обявените списъци, всяко заинтересовано лице може да подаде до съда по последната регистрация заявление за пререгистрация и обявяване в ликвидация на търговското дружество и кооперация с прекратена дейност, за определяне на ликвидатор и срок за ликвидация, за определяне на възнаграждение на ликвидатора, както и за определяне на размера на сумите, необходими за откриване на производството по ликвидация. Тази процедура ще бъде евентуален възможен вариант за кредиторите на дружества/кооперации, които не са се пререгистрирали в срок до 31.12.2011 г. и които са с прекратена дейност и съответно възможност за дружества/кооперации с прекратена регистрация, които имат имущество и/или имат несъбрани вземания от свои длъжници.
Провеждането на тази процедура би могло да бъде съпроводено с допълнителни усложнения, свързани например с определянето на ликвидатор. За ликвидатори се назначават лицата, вписани като техни представляващи в съответните регистри на съда по регистрацията. Ликвидаторите се считат уведомени за назначението с вписването им в търговския регистър. По този начин без да е уведомен и без да е поискано изричното съгласие на досегашния представляващ на дружеството, той става ликвидатор и следва да изпълнява законовите си задължения, за неизпълнението, на които са предвидени имуществени санкции (например глоба от 500 до 1000 лева затова, че не е я обявил Годишния финансов отчет на пререгистрираното дружество в законоустановения срок). Ликвидаторът носи имуществена отговорност за извършените от него сделки и действия, увреждащи търговеца или кредиторите му и отговаря за задълженията на търговеца, свързани с производството по ликвидация. В случай, че няма вписан представляващ, за ликвидатор се назначава лицето, посочено от заинтересованото лице (поискало пререгистрацията и обявяване на ликвидацията), или самото заинтересовано лице, когато то е поискало това със заявлението.
Допълнителни усложнения биха могли да възникнат около осигуряването на разноски, свързани с процедурата по ликвидация. Съгласно нормативните изисквания провеждането на ликвидацията е за сметка на дружеството/кооперацията, но когато няма достатъчно средства на разположение, необходими за извършване на ликвидацията, включително за възнаграждение на ликвидатора, заинтересованото лице (поискало пререгистрацията и обявяване на ликвидацията) осигурява собствени средства за извършване на ликвидацията, включително за заплащане възнаграждението на ликвидатора. Разходите за откриване на производството по ликвидация и за осъществяването му се възстановяват изцяло незабавно след осребряване на имуществото, преди да се пристъпи към удовлетворяване на останалите кредитори.
В хода на производството по ликвидация, установи ли се, че търговецът няма имущество, но има задължения, ликвидаторът е длъжен да поиска от съда откриване на производство по несъстоятелност. По този начин, може да се окажете съдружник, акционер, член на управителен орган в дружество обявено в несъстоятелност, което от своя страна влече след себе си ред неблагоприятни последици – ограничения за участие в други дружества и/или в управителните им органи. Тъй като достъп до Търговския регистър имат както частни лица, така и банките и други институции в България, това би имало евентуални последствия при кандидатстване за получаване на кредит, закупуване стоки на лизинг, както и при постъпване на работа в други фирми и т.н.
Според настоящата нормативната уредба Агенцията по вписванията ще пристъпи към служебно заличаване на търговските дружества и кооперациите след 31 януари 2017 г. и то ако са налице условията по долу:
- не е поискана пререгистрация и обявяване в ликвидация;
- ликвидацията не е приключила поради бездействие на ликвидатора и/или на заинтересованото лице;
- не е открито производство по несъстоятелност.
С оглед на гореизложеното, единственият съвет, които еднозначно бихме могли да дадем, е своевременно да се пристъпи към предпиемане на необходимите действия и извършване на пререгистрация. Нашето мнение е, че само така сигурно биха могли да се избегнат нежелани, изненадващи и негативни последици за всички собственици, съдружници и управители.